Diễn đàn nghiên cứu trao đổi học thuật chuyên ngành luật

[hbuutran]

Đây là đề thi luật TM trường ĐHKT, nhờ anh chị giải giúp tôi câu hỏi này:

1) DNTN An Phuc do ong Phuc la chu DN, dot ngot ong bi tai nan qua doi. Ong Phuc co vo la Ba Mai va 2 dua con ( 7 tuoi va 14 tuoi). Ong Phát co ky hop dong voi DNTN An Phuc. Ong Phát doi DNTN An Phuc thuc hien dung hop dong da ky, neu ko phai tra lai Ong Phat 50 trieu dong va 3% lai suat so tien da ma Ong Phát da tam ung truoc khi ky hop dong. Ba Mai ko dong y.

a) Ba mai co duong nhien la chu CNTN An Phuc ko? Giai thich tai sao?

b) Hop dong tren co con hieu luc hay ko? Giai thich tai sao?

c) Hop dong tren se duoc giai quyet nhu the nao?


2)Doanh nghiep A tranh chap hop dong kinh doanh thuong mai voi doanh nghiep B, gia tri tranh chap 650 trieu. Tru so DN A dat tai Q. Tan Binh, DN B dat o Q.3. DN A khoi kien DN B tai toa an.

a) Toa an nao co tham quyen giai quyet tranh chap noi tren? Tai sao?
b) Hay giai thich so tien tam ung an phi cu the ma DN A phai nop cho toa an do?

3) Câu hỏi nhận định đúng, sai? tại sao?

a)Thành viên cty TNHH có được làm cổ đông trong cty cổ phần?
b)Khi đăng ký đầu tư sẽ đựơc cấp giấy phép đầu tư.
c)Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có được đảm bảo bằng cưỡng chế nhà nước ko?

4) Hãy chứng minh rằng ko phải chỉ có giám đốc (tổng giám đốc) mới có quyền ký kết hợp đồng

5)Phân biệt đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp.

[QuangLT]

Câu 1:
a) Theo khoản 1 Điều 141 Luật DN thì DNTN được thành lập và làm chủ bởi 1 cá nhân duy nhất là chủ doanh nghiệp. Theo khoản 4 Điều 143 LDN thì chủ DN tư nhân là đại diện duy nhất theo PL của DN. Vì vậy, về lý thuyết thì khi chủ DN tư nhân chết cũng đồng nghĩa với việc DNTN không còn tồn tại. Tuy nhiên do Luật DN cũng như NĐ88/2006/NĐ-CP không có qui định cụ thể về trường hợp này nên trên thực tế, DNTN vẫn có quyền tồn tại thêm 1 thời gian nữa sau khi chủ DN chết cho đến khi đủ 12 tháng kể từ lần DN nộp báo cáo về hoạt động kinh doanh gần nhất (điểm đ khoản 2 Điều 165 LDN về việc thu hồi Giấy CN-ĐKKD). Trong trường hợp này thì người thừa kế hợp pháp của chủ DN vẫn phải có trách nhiệm thực hiện đầy đủ các quyền và nghĩa vụ tài sản đối với số tài sản được thừa kế từ chủ DN, kể cả các khoản nợ đối với các chủ nợ của DN cũng như nghĩa vụ của DN đối với nhà nước.
Như vậy kể từ thời điểm ông Phúc chết, DNTN An Phúc cũng chấm dứt. Không ai được đương nhiên là chủ DNTN An Phúc. Bà Mai, với tư cách là vợ, sẽ được hưởng 1/2 khối tài sản chung vợ chồng trong thời kỳ hôn nhân, đồng thời được hưởng thừa kế thêm 1 phần từ phần tài sản riêng của ông Phúc trong khối tài sản chung đó cùng với cha mẹ của ông Phúc (nếu những người này còn sống) và 2 đứa con. Vì cả 2 đứa con đều chưa đủ 15 tuổi nên trên nguyên tắc bà Mai cũng là người quản lý di sản thừa kế mà các con được hưởng. Như vậy bà Mai vẫn phải có trách nhiệm thực hiện đầy đủ các quyền và nghĩa vụ tài sản đối với số tài sản được thừa kế từ chủ DN, kể cả các khoản nợ đối với các chủ nợ của DN (như ông Phát) cũng như nghĩa vụ của DN đối với nhà nước.

b) HĐ ký giữa DNTN An Phúc và ông Phát không nói rõ là HĐ với nội dung gì. Nếu nội dung HĐ phù hợp pháp luật (không vi phạm các điều từ 128 đến 134 BLDS) và không trái đạo đức xã hội, không vi phạm nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng khi giao kết (Đ389 BLDS) và còn chưa hết thời hạn đã thỏa thuận thì đương nhiên vẫn còn hiệu lực PL và do đó có giá trị bắt buộc các bên phải tiếp tục thực hiện. Nếu nghĩa vụ HĐ không phải do chính cá nhân ông Phúc thực hiện thì việc ông Phúc chết không thuộc trường hợp làm chấm dứt nghĩa vụ dân sự qui định tại khoản 8-Đ374 BLDS .

c) HĐ trên đã được thỏa thuận như thế nào thì các bên cứ thế mà tiếp tục thực hiện. Nếu bên có nghĩa vụ (có thể là 1 bên trong 2 bên nhưng cũng có thể là cả 2 bên trong trường hợp là HĐ song vụ) không thực hiện đúng thỏa thuận trong HĐ thì bên còn lại, hoặc bên bị thiệt hại do bên kia vi phạm nghĩa vụ HĐ,có quyền khởi kiện ra tòa án hoặc trọng tài kinh tế để yêu cầu giải quyết.

Câu 2.
a) Theo qui định tại khoản 3 Điều 317 Luật TM về hình thức giải quyết tranh chấp thì trnah chấp có thể được giải quyết tại trọng tài kinh tế hoặc tại tòa án theo thủ tụng tố tụng dân sự. Trong trường hợp này, nếu không muốn đưa ra trọng tài kinh tế, các bên có thể yêu cầu Tòa kinh tế - Tòa án nhân dân Tp.HCM giải quyết tranh chấp.

b) Theo qui định tại Nghị định 70/1997/NĐ-CP về án phí, lệ phí tòa án thì đối với giá trị tài sản tranh chấp là 650 triệu đồng thì mức tạm ứng án phí sẽ là 18 triệu đồng cộng với 2% của phần giá trị tranh chấp vượt quá 500 triệu đồng (tức 2% của 150 triệu)

[QuangLT]

3) Câu hỏi nhận định đúng, sai? tại sao?

a)Thành viên cty TNHH được làm cổ đông trong cty cổ phần
ĐÚNG: Theo qui định tại điểm b khoản 1 Điều 77 Luật DN về Cty cổ phần thì cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân. Mặt khác, có 2 loại cổ đông trong cty cổ phần là cổ đông ưu đãi và cổ đông phổ thông (Điều 78 LDN). Như vậy, luật không cấm thành viên của cty TNHH làm cổ đông phổ thông trong cty cổ phần do cổ phần phổ thông được phép tự do chuyển nhượng cho bất kỳ ai. Đối với cổ đông ưu đãi, nếu Điều lệ Công ty không cấm thì cổ đông ưu đãi cũng có thể cùng lúc là thành viên của cty TNHH.

b) Khi đăng ký đầu tư sẽ đựơc cấp giấy phép đầu tư
SAI: Theo Luật đầu tư 2005 (Luật đầu tư chung) thì tất cả các dự án đầu tư trong nước có quy mô vốn đầu tư dưới 15 tỷ đồng không phải làm thủ tục đăng ký đầu tư và xin cấp phép đầu tư. Đăng ký đầu tư trong nước dưới hình thức đăng ký thành lập doanh nghiệp thì chỉ được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, không cấp phép đầu tư.

c)Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có được đảm bảo bằng cưỡng chế nhà nước ko?
Có. Theo Điều 57, Pháp lệnh Trọng tài thương mại, sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hết thời hạn thi hành quyết định trọng tài, nếu một bên không tự nguyện thi hành, bên được thi hành quyết định trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu cơ quan thi hành án cấp tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú hoặc nơi có tài sản của bên phải thi hành, thi hành quyết định trọng tài.

4) Hãy chứng minh rằng ko phải chỉ có giám đốc (tổng giám đốc) mới có quyền ký kết hợp đồng.
Luật doanh nghiệp qui định chỉ có những người là đại diện theo PL của doanh nghiệp mới có quyền ký kết các hợp đồng. Trong nhiều mô hình doanh nghiệp họat động theo Luật DN 2005 thì không nhất thiết chỉ có Giám Đốc (Tổng Giám Đốc) mới là người đại diện theo PL của doanh nghiệp. Ví dụ: Trong Cty TNHH 1 thành viên thì Chủ tịch Hội đồng thành viên (k5-Đ67; k1-Đ74) hoặc Chủ tịch Cty (Đ69) đều có thể là người đại diện theo PL của DN. Đối với Cty TNHH 2-50 thành viên thì Chủ tịch Hội đồng thành viên có thể là người đại diện theo PL (Đ46). Trong Cty cổ phần thì người đại diện theo PL còn có thể là Chủ tịch Hội đồng quản trị (k1-Đ116) v.v...

5)Phân biệt đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp.
Có thể phân biệt qua các hình thức đầu tư nước ngoài là "Đầu tư trực tiếp nước ngoài(FDI): và "Đầu tư gián tiếp nước ngoài (FPI hoặc FII)"

Điều 21 Luật đầu tư 2005 qui định các hình thức đầu tư trực tiếp (FDI) như sau:
1. Thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư trong nước hoặc 100% vốn của nhà đầu tư nước ngoài.
2. Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài.
3. Đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC, hợp đồng BOT, hợp đồng BTO, hợp đồng BT.
4. Đầu tư phát triển kinh doanh.
5. Mua cổ phần hoặc góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư.
6. Đầu tư thực hiện việc sáp nhập và mua lại doanh nghiệp.
7. Các hình thức đầu tư trực tiếp khác.”

Điều 3, Luật Đầu tư của Việt Nam được thông qua năm 2005 và có hiệu lực từ tháng 7-2006 đã xác định: “Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư thông qua việc mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu, các giấy tờ có giá khác; thông qua quỹ đầu tư chứng khoán và thông qua các định chế tài chính trung gian khác mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư”.

Theo cách hiểu này, đầu tư gián tiếp nước ngoài là các khoản đầu tư gián tiếp do các nhà đầu tư nước ngoài thực hiện - để phân biệt với đầu tư gián tiếp trong nước do các nhà đầu tư trong nước thực hiện - thông qua 2 hình thức chủ yếu sau:
- Nhà đầu tư trực tiếp mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu và các giấy tờ có giá khác của các doanh nghiệp, của chính phủ và của các tổ chức tự trị được phép phát hành trên thị trường tài chính.
- Nhà đầu tư gián tiếp thực hiện đầu tư thông qua Quỹ đầu tư chứng khoán hoặc định chế tài chính trung gian khác trên thị trường tài chính.
Cách hiểu này gần với định nghĩa của Quỹ tiền tệ quốc tế (IMF): đầu tư gián tiếp nước ngoài (Foreign Portfolio Investment – FPI) là hoạt động mua chứng khoán (cổ phiếu hoặc trái phiếu) được phát hành bởi một công ty hoặc cơ quan chính phủ của một nước khác trên thị trường tài chính trong nước hoặc nước ngoài.

Đặc trưng cơ bản của FPI (và cũng là đặc điểm để phân biệt với đầu tư trực tiếp) : thứ nhất, nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý doanh nghiệp phát hành chứng khoán hoặc các hoạt động quản lý nói chung của cơ quan phát hành chứng khoán; thứ hai, nhà đầu tư không kèm theo cam kết chuyển giao tài sản vật chất, công nghệ, đào tạo lao động và kinh nghiệm quản lý như trong trực tiếp đầu tư (FDI). FPI là đầu tư tài chính thuần túy trên thị trường tài chính.

Hết.

[hbuutran]

Xin cam on anh QuangLT nhiu nhiu

[hoalan75]

Cảm ơn QuangLT nhiều